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Data: 13/01/2017 16:30:00 - Autore: VV. AA.
di Elisabetta Vanni - Il pegno � un diritto reale di garanzia avente ad oggetto beni mobili, universalit� di mobili, crediti ed altri diritti aventi ad oggetto beni mobili, che si perfeziona con lo spossessamento del bene in capo al suo proprietario. Al fine di adattarsi al continuo evolversi della realt� economica e agricola moderna, si sono susseguite legislazioni speciali che, accanto alla disciplina del Codice Civile (art. 2784 c.c. e art. 1851 c.c.), istituiscono forme "anomale" di pegno caratterizzate dall'assenza del requisito costitutivo dello spossessamento: dalla L. 401/1985 sul pegno sui prosciutti a denominazione di origine controllata e la L. 122/2001 per i prodotti lattiero caseari, al D. lgs. n. 102 del 2004 sulla pignorabilit� di quote-latte, diritti d'aiuto e diritti di reimpianto, fino al recentissimo D.L. 59/2016 (il c.d. Decreto Banche) sul pegno mobiliare non possessorio. Il pegno nel Codice Civile Il pegno � un diritto reale di garanzia avente ad oggetto beni mobili, universalit� di mobili, crediti ed altri diritti aventi ad oggetto beni mobili, e pu� essere costituito tanto dal debitore quanto da un terzo (il c.d. terzo datore di pegno) cui i beni appartengono [1].
Contratto reale che si perfeziona con lo spossessamento del bene in capo al suo proprietario, acquista efficacia con la redazione in forma scritta ad substantiam e con lo spossessamento stesso; la consegna materiale del bene assume allora funzione meramente strumentale purch� necessaria ma non sufficiente per la sottrazione della disponibilit� nei confronti del costituente la garanzia[2]. La disciplina codicistica regola espressamente, poi, anche un'altra figura di pegno di cui all'art. 1851 c.c.: il pegno irregolare. Quest'ultimo � caratterizzato, innanzitutto, dall'avere ad oggetto beni fungibili o somme di denaro, in secondo luogo, dal fatto che si realizza un vero e proprio trasferimento di propriet� (non pi� solo del possesso), ed infine il creditore pu� addirittura disporre del bene; tuttavia, la consegna diventa elemento per la validit� dell'operazione[3]. Il pegno rappresenta un piccolo ed essenziale tassello dei moderni rapporti economici delle piccole e medie imprese, a tal punto che, negli anni, � stato inevitabile che il continuo
evolversi della realt� economica, agricola e finanziaria, si ripercuotesse sulle forme classiche codicistiche di garanzia. L'origine delle forme di pegno "anomalo" Una necessaria evoluzione normativa, basata su una serie di misure volte ad incentivare il finanziamento dell'attivit� d'impresa oltre che l'agevolazione e
l'accelerazione del recupero del credito[4], � il risultato fisiologico del continuo mutamento - con particolare rapidit� negli ultimi cinquant'anni - della realt� economica ed imprenditoriale moderna, realt� questa aperta alle mutevoli esigenze quotidiane del mercato economico-agricolo nazionale ed europeo. Ci� si � reso necessario anche per l'esigenza di accordare una maggiore dinamicit� alle garanzie reali nel rispetto della pi� ampia autonomia negoziale. Gi� nel diritto romano si � assistito alla coesistenza dell'istituto del pegno con altre figure speciali - con particolare riferimento agli strumenti di lavoro � che non si costituivano attraverso la privazione del possesso una volta consegnato il bene; successivamente, il pegno senza spossessamento ha trovato nella prassi applicazioni per lo pi� isolate,
tanto per la sua specialit� rispetto alla figura generale del pegno quanto per la sua settorialit�; ci� nonostante, nel tempo si sono andate configurandosi nuove forme di garanzia anomale in cui il principio di specialit� si � molto attenuato e lo spossessamento stesso � stato sostituito da strumenti alternativi. In questo senso s'intende il pegno omnibus ed il pegno rotativo: il pegno omnibus � utilizzato principalmente in materia finanziaria e nella prassi bancaria - si definisce come quella garanzia per tutti i rapporti intercorrenti tra debitore e creditore, per esposizioni debitorie presenti o future, ma anche per una serie indeterminata di beni. Si ha invece pegno rotativo quando, attraverso un patto contenuto nell'atto costitutivo, si pu� sostituire le cose originarie con altre cose, senza che sia necessario rinnovare il compimento delle modalit� richieste per la costituzione. A dire il vero, tutto ci� si potrebbe interpretare come un tentativo forzato di adeguarsi alla prassi internazionale di un ordinamento giuridico, come quello
italiano, che pone severi limiti all'autonomia contrattuale. In Europa, infatti, forme espresse di garanzie mobiliari non possessorie si hanno in Olanda, il cui codice civile prevede espressamente il pegno non possessorio, ed in Inghilterra, che, gi� dal XIX sec., prevede la possibilit� di costituire vari tipi di garanzie non possessorie, ad esempio il floating charge[5]; in Germania, invece, si sono sviluppate nella prassi sotto forma di cessioni fiduciarie in garanzia oppure di trasferimenti di propriet� a scopo di garanzia. Come l'Italia, anche la Francia solo di recente ha adattato la propria normativa civilistica escludendo, dal 2006, lo spossessamento quale requisito essenziale ai fini della costituzione del pegno e rendendolo opponibile ai terzi ed al creditore[6]. Pegno senza spossessamento e legislazione speciale Solo dalla met� degli anni '80, nel settore agricolo, si � dato avvio ad una crescente apertura verso nuove possibilit� e tecniche di gestione degli
strumenti finanziari. La normativa vigente istituiva la possibilit� di assoggettare a garanzia merci in lavorazione solo in ipotesi di situazioni di compossesso o con-custodia attraverso la consegna al terzo, oppure configurava il pegno per merci importate o facilmente depositate in appositi locali e/o magazzini dell'imprenditore agricolo. Pertanto, al fine di contemperare il conflitto di interessi tra creditore e debitore/costituente la garanzia pignoratizia, dapprima, con la L. n. 401 del 1985[7] si introduce, in alternativa all'istituto codicistico, un'innovativa disciplina di pegno non possessorio a favore di finanziatori di imprese produttrici di prosciutti a denominazione d'origine tutelata[8]; poi, con la L. n. 122 del 2001, si estende siffatta garanzia ai prodotti lattiero caseari a lunga conservazione a denominazione di origine[9]. Nell'intento di mantenere inalterata la destinazione dei beni all'esercizio dell'attivit� d'impresa, tali fattispecie si caratterizzano per la singolare assenza dello spossessamento: il debitore continua nel possesso dei beni, anche se a titolo di deposito[10], mutandosi cos� il titolo. Il debitore rimane nella disponibilit� dei beni dal momento che questo tipo di beni richiede la conservazione in appositi e specifici locali. Inoltre, lo stesso debitore pu� altres� disporre dei prosciutti e/o dei prodotti lattiero caseari ai fini della lavorazione, assumendo quindi la veste di depositario; il pignorante pu� procedere anche alla vendita dei beni purch� per�, prima, sia stato soddisfatto il creditore pignoratizio. La garanzia seguir� perci� il bene per tutte le fasi di lavorazione fino a trasferirsi automaticamente sul prodotto finale. In entrambi i casi, poi, � particolare il meccanismo di costituzione, in quanto si prevede l'apposizione di un contrassegno e l'iscrizione in appositi registri; in proposito, la dottrina italiana[11] ha rinvenuto che, in entrambe le figure di pegno atipico, l'iscrizione in appositi registri sia da ritenere come forma equivalente alla traditio rei con spossessamento (seguito necessariamente dall'appropriazione del bene da parte del creditore) tipica del pegno tout court. La funzione di garanzia reale sembra qui potersi attuare con tecniche contrattuali diverse o alternative allo spossessamento, oramai anacronistico, purch� la res oggetto di garanzia venga sottratta al potere dispositivo del debitore. D'altra parte, � lo stesso commercio internazionale moderno a richiedere che un imprenditore mantenga il pi� possibile la disponibilit� dei propri beni aziendali. Cos�, su impronta della suddetta normativa, con Decreto del 16 novembre 2006 del Ministero delle Politiche Agricole Alimentari e Forestali [12] sono
state stabilite le modalit� di apposizione del contrassegno sui prosciutti di Modena D.O.P. per la costituzione del pegno; in altre parole "possono essere sottoposti a pegno tutti i prosciutti di Modena a denominazione di origine protetta in un momento qualsiasi della lavorazione purche' successivo all'applicazione del del sigillo imposto dal disciplinare di produzione".[13]
Con il D.lgs. 102/2004[14], � stato poi introdotta nella legislazione italiana, in ossequio all'evoluzione della politica agricola comune (PAC)[15], un'espressa previsione � di favore per l'agricoltore/imprenditore agricolo - di pignorabilit� di quote-latte (e/o quote di produzione), diritti d'aiuto e diritti di reimpianto (ad esempio, di vigneti e uve idonee a produrre vini di qualit�) per quegli imprenditori agricoli che vogliano garantire le obbligazioni contratte nell'esercizio dell'attivit� agricola.[16] In considerazione delle quote-latte e della loro riconosciuta suscettibilit� alla circolazione in modo autonomo, � opportuno sottolineare che si tratta di un bene mobile la cui costituzione in pegno si perfeziona attraverso la comunicazione all'Agea (Agenzia per le Erogazioni in Agricoltura), organismo responsabile per l'alienazione delle quote, e la seguente disponibilit� esclusiva del bene in caso al creditore. Il produttore sar� comunque legittimato, tanto nell'interesse proprio quanto in quello del creditore, ad utilizzare la quota solo ai fini della produzione lattiera, evidentemente perch� il mancato utilizzo ne determinerebbe la stessa perdita. Con riferimento invece ai diritti all'aiuto � vale anche per i diritti di reimpianto per il viticoltore- la costituzione in pegno di tali diritti � consentita per garantire l'adempimento delle obbligazioni contratte nell'esercizio dell'impresa agricola, ed anche in tale ipotesi, non si ha spossessamento, ma gli imprenditori agricoli possono continuare ad usare i diritti � cio� presentare le domande di pagamento e ricevere i relativi importi - fintantoch� il creditore non si attivi per la soddisfazione del proprio credito.[17]Dunque, anche tale norma configura un regime anomalo di pegno in abrogazione alla disciplina generale ex art. 2784 c.c. e ss., id est allo spossessamento del bene. Eppure � stato osservato[18] che la disciplina di cui all'art. 18 del D.lgs. 102/2004 si aggiunge alla disciplina comune, sebbene con due elementi particolari: il primo in relazione all'oggetto di garanzia che si sostanzia in obbligazioni contratte nell'esercizio dell'impresa agricola, ed il secondo consiste nell'assenza dello spossessamento del bene costituito in pegno. Da ultimo pu� esser interessante ricordare che nella prassi si � venuto formandosi anche una categoria di pegno avente ad oggetto beni e merci deperibili del
magazzino che si manifesta sotto forma di deposito. Siamo dinanzi a beni a carattere deperibile, ma fungibili, vale a dire una volta che il debitore, nella piena disponibilit� dei beni, decidesse di venderli, dovrebbe sostituirli con altri dello stesso genere, tipo e quantit� cos� da non pregiudicare la garanzia stessa. Ci� che rende comunque rilevante questa fattispecie � la genericit� e fungibilit� dei beni che ne permette la loro sostituzione. Sar�, poi, dovere del custode fornire la garanzia in termini di annotazione negli appositi registri dei "movimenti" delle merci. Si potrebbe, in effetti, avanzare l'ipotesi di essere in presenza, in questo caso, di una species di pegno rotativo, e non irregolare, in quanto non si avvera il trasferimento della propriet�. Alla luce di quanto esposto sinora, l'assenza dello spossessamento diventa il discrimen per le nuove fattispecie di pegno anomalo, che vanno sempre pi� assumendo i
connotati di garanzia personale. Segue: il pegno mobiliare non possessorio A partire dal 4 maggio 2016, con l'entrata in vigore del D.L. 59/2016 [19] (il c.d. "Decreto Banche") � previsto un nuovo istituto di garanzia a tutela dei creditori che vogliono vedere realizzato e soddisfatto il proprio diritto di credito: il pegno mobiliare non possessorio. L'art. 1 del Decreto Banche recita: " Gli imprenditori iscritti nel registro delle imprese possono costituire un pegno non possessorio per garantire i crediti
loro concessi, presenti o futuri, se determinati o determinabili e con la previsione dell'importo massimo garantito, inerenti all'esercizio dell'impresa. 2. Il pegno non possessorio puo' essere costituito su beni mobili destinati all'esercizio dell'impresa, a esclusione dei beni mobili registrati. I beni mobili possono essere esistenti o futuri, determinati o determinabili anche mediante riferimento a una o pi� categorie merceologiche o a un valore complessivo[...]": nel caso di specie, quindi, la garanzia pignoratizia � estesa a tutti i beni mobili, anche futuri, determinati o determinabili purch� destinati all'esercizio dell'attivit� d'impresa, che potranno essere oggetto, salvo diversa disposizione contrattuale, di trasformazione, alienazione ovvero disposizione. Elemento costituivo risulta essere, non pi� lo spossessamento previa consegna, ma la necessaria redazione in forma scritta (si parla infatti di "contratto costitutivo") con la conseguente iscrizione nell'apposito registro presso l'Agenzia delle Entrate; siamo quindi di fronte ad una fattispecie negoziale non a carattere reale, ma consensuale. Dalla data dell'iscrizione, il pegno prende il grado e diventa opponibile nei confronti di terzi e delle procedure concorsuali, finch� al termine dei dieci anni, rinnovabili, di durata non si ha la cancellazione dal registro. Al verificarsi di una causa di inadempimento del debitore che comporti l'escussione coattiva del pegno, il creditore potr� scegliere tra diverse facolt�. In primo luogo, anche se nel rispetto di una serie di cautele a favore del debitore, potr� vendere il bene oggetto di garanzia trattenendo il ricavato come soddisfacimento del proprio credito; in secondo luogo, potr� optare per la locazione del bene, ovvero potr� avvalersi della facolt� di escussione dei crediti o appropriazione dei beni oggetto di pegno fino a concorrenza della somma garantita. Va sottolineato, tuttavia, che sia per la locazione e per l'appropriazione sar� necessaria un'espressa pattuizione per iscritto. Il legislatore ha voluto, infine, prevedere una tutela di tipo risarcitorio a favore del debitore per il danno subito qualora la vendita, la locazione o l'appropriazione del bene avvengano in violazione dei criteri e delle modalit� stabilite nel contratto, ed il prezzo della vendita, il canone di locazione ovvero il valore del bene oggetto di pegno non corrispondano ai valori correnti di mercato. Qui � incontrovertibile il diritto all'escussione del pegno, ma l'azione per il risarcimento del danno � davvero l'unica tutela possibile per il debitore a fronte di ci�? Da una valutazione complessiva, � evidente che l'innovativa legislazione risulta un terreno fertile per ampie discussioni e riflessioni tanto dottrinali quanto giurisprudenziali, ma, pi� in generale, � probabile che, in un breve termine, si assister� ancora a nuovi adattamenti normativi. Dott. Elisabetta Vanni iscritta allOrdine degli Avvocati di Firenze elisabettavanni.ve@gmail.com[1] Art 2784 del Codice Civile:" Il pegno � costituito a garanzia dell'obbligazione dal debitore o da un terzo per il debitore. Possono essere dati in pegno i beni mobili, le universalit� di mobili, i crediti e altri diritti aventi per oggetto beni mobili".
[2] Cos� E. Gabrielli, I negozi costitutivi di garanzie reali, in Banca borsa titoli di credito, fasc. 1, 1996, p. 149. [3] In questo senso, G.B. Barill�, Il pegno tra codice civile e legislazione speciale: in particolare sulla rotativit�, in Nuova Giur. Civ. 2005, I, p. 20018.
[4] Cos� R. Brogi in D.L. 59/2016: prime annotazioni sul pegno mobiliare non possessorio [5] Si veda in proposito R. Giovagnoli, M. Fratini, Garanzie reali e personali. Percorsi giurisprudenziali, Giuffr�, 2010, pp. 168 e ss.. [6] V. F. Preite, A. Gazzanti Pugliese di Crotone (a cura di), T rattato notarile. Atti notarili. Diritto comunitario e internazionale, Vol. IV, Tomo I, Utet, 2011, pp. 821 e ss., nonch� per una pi� ampia trattazione A. Veneziano, Le garanzie mobiliari non possessorie. Profili di diritto comparato e di diritto del commercio internazionale, Milano, 2000. [7] L.24 luglio 1985, n. 401 s ulla costituzione di pegno sui prosciutti, a denominazione di origine tutelata, pubblicato in G.U. 9 agosto 1985, n. 187. [8] Si veda l'art. 1,1� co. della L. 401/85:" Il pegno sui prosciutti a denominazione di origine tutelata pu� essere costituito dagli operatori qualificati come produttori dalle leggi sulla tutela della denominazione d'origine o dai relativi regolamenti di esecuzione, oltre che con le modalit� previste dall'articolo 2786 del codice civile, con l'apposizione sulla coscia a cura del creditore pignoratizio, in qualunque fase della lavorazione, di uno speciale contrassegno indelebile e con la contestuale annotazione su appositi registri
vidimati annualmente". [9] Legge 27 marzo 2001, n. 122 che detta Disposizioni modificative ed integrative alla normativa che disciplina il settore agricolo e forestale. Cos� l'art. 7,1�co.:" Il pegno sui prodotti lattiero-caseari a denominazione di origine a lunga stagionatura pu� essere costituito dai produttori che adempiono alle condizioni previste per la immissione in consumo di tali prodotti, oltre che con le modalit� previste dall'articolo 2786 del codice civile, nella forma e con le modalit� previste dalla legge 24 luglio 1985, n. 401". [10] Cos� art. 2, 1� co. L. 401/85:" Il debitore pu� disporre dei prosciutti come sopra costituiti in pegno ai soli fini della lavorazione nel rispetto delle
norme fissate dalle leggi di tutela e dai regolamenti e assume in relazione ad essi gli obblighi e le responsabilit� del depositario"; inoltre "Il creditore ha diritto di ispezionare i prosciutti e di ritirare i campioni necessari per controllarne - in contraddittorio con il debitore e col terzo affidatario ai sensi dell'articolo 5 - la qualit� ed il rispetto delle norme di lavorazione" e cos� la permanenza dei beni nella disponibilit� del debitore pignorante non impedisce il controllo esterno del creditore. [11] Cos� E. Gabrielli, Il pegno anomalo, Padova, 1990, p. 24. [12] Decreto del 16 novembre 2006 del Ministero delle Politiche Agricole Alimentari e Forestali pubblicato in G.U. n.
274 del 24 novembre 2006. [13] Cos� l'art. 1,1� co. del Decreto; il 2� co. afferma che "2 . Lo speciale contrassegno previsto all'art. 1 della legge 24 luglio 1985, n. 401 consiste nel numero di lotto di produzione aziendale, mese ed anno di sigillatura applicato sulla cotenna delle cosce
avviate alla produzione tutelata". [14] D.lgs. n. 102 del 2004 recante Interventi finanziari a sostegno delle imprese agricole, a norma dell'art. 1, comma 2,
lettera i. della l. 7 marzo 2003, n. 38 pubblicato in G.U. n. 95 del 23 Aprile 2004. [15] L'art. 38 del TFUE dispone che:" L'Unione
definisce e attua una politica comune dell'agricoltura e della pesca", una politica agricola comune che deve quindi necessariamente accompagnarsi allo sviluppo del mercato interno. Riforme della PAC sono state attuate nel 1992,1999 e 2003, sino ad arrivare al 26 giugno 2013 in cui � stato raggiunto un accordo politico destinato ad applicarsi dal 2014 al 2020; all'accordo � seguita l'approvazione di tutta una serie di regolamenti disciplinanti vari aspetti, come ad esempio il Reg. 1306/2013 sul finanziamento, sulla gestione e sul monitoraggio della politica agricola comune oppure il Reg. 1308/2013 recante organizzazione comune dei mercati dei prodotti agricoli. � opportuno ricordare anche che dal 2005 sono stati previsti due nuovi fondi di finanziamento per la PAC: il Fondo Europeo Agricolo di Garanzia (FEAGA) ed il Fondo Europeo Agricolo per lo Sviluppo Rurale (FEASR). Cos�, per un'analisi dettagliata della PAC in tutti i suoi aspetti si rinvia a L. Costato, L. Russo., Corso di diritto agrario italiano e dell'Unione Europea, Milano, 2015, pp. 79-86, pp. 133-1733 e ss. e pp. 254-272,
[16] Si veda l'art. 18:" Gli imprenditori agricoli, singoli o associati, per garantire l'adempimento delle obbligazioni contratte nell'esercizio dell'impresa agricola possono costituire in pegno, ai sensi dell'articolo 2806 del codice civile, anche le quote di produzione, i diritti all'aiuto di cui al regolamento (CE) n. 1782/2003 del Consiglio, del 29 settembre 2003, iscritti nel registro di cui all'articolo 3 del decreto-legge 9 settembre 2005, n. 182, convertito, con modificazioni, dalla legge 11 novembre 2005, n. 231 e i diritti di reimpianto della propria azienda. 2. Nelle ipotesi di cui al comma 1, in deroga a quanto previsto dall'articolo 2786 del codice civile, gli imprenditori agricoli continuano ad utilizzare le quote di produzione, i diritti all'aiuto di cui al regolamento (CE) n. 1782/2003 del Consiglio, del 29 settembre 2003, iscritti nel registro di cui all'articolo 3 del decreto-legge 9 settembre 2005, n. 182, convertito, con modificazioni, dalla legge 11 novembre 2005, n. 231 e i diritti di reimpianto."
[17] Cos� e per una pi� ampia trattazione sui diritti all'aiuto si veda L. Russo, Legami tra terreno, allevamento e pagamento unico: trasferibilit� dei diritti, pp. 7 e ss. in XXXVII Incontro di studio del Ce.S.E.T. reperibile all'indirizzo http://www.fupress.net/index.php/ceset/article/viewFile/3238/2862.Per una maggiore trattazione sul diritto di reimpianto si veda invece L. Costato, A. German�, E. Rook Basile, Trattato di diritto agrario, vol. 1, pp. 348 e ss.
[18] In questi termini L. Russo, cit., p. 24.
[19] D.L. 3 maggio n. 59 del 2016 che detta "Disposizioni urgenti in materia di procedure esecutive e concorsuali, nonch�' a favore degli investitori in banche in liquidazione" pubblicato inG.U. n.102 del 3-5-2016.
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