di Annamaria Villafrate - Cos'� il franchising, quali vantaggi offre a chi vuole aprire un'impresa, qual � la sua disciplina e quali le problematiche cui si pu� andare incontro? Ecco una breve guida sulle fasi patologiche del contratto, la concorrenza sleale, l'abuso di dipendenza economica e di posizione dominante, i vari tipi di franchising e infine una carrellata delle affiliazioni pi� redditizie, che prevedono investimenti iniziali piuttosto modesti.

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Franchising: perfetto per chi non ha esperienza

Il Franchising (affiliazione commerciale) � un contratto atipico di distribuzione che permette, a chi ha poca esperienza o addirittura nessuna, di avviare un'attivit�. Chi decide infatti di entrare nel mondo dell'imprenditoria non sempre ha vita facile: burocrazia, finanziamenti, arredi, pubblicit�, ricerca del personale. Insomma un bel grattacapo. Il franchising per fortuna, per come � stato concepito, permette di risolvere tutti questi problemi. Ecco perch� sempre pi� imprenditori "in erba" scelgono questa formula commerciale per aprire la propria impresa.

Franchising: quali sono le leggi che lo regolano

Il franchising regolamentato dalla legge n. 129 del 6/05/2004 "Norme per la disciplina dell'affiliazione commerciale". A questa ha fatto seguito il decreto n. 204 del 2/09/2005. La legge fornisce solo indicazioni generali alle parti per la disciplina del contratto, pertanto, ove essa non disponga, devono applicarsi le norme del codice civile sui contratti.

Franchising: chi sono le parti del contratto?

• L'affiliante (franchisor): � l'imprenditore che, dopo aver collaudato la propria formula commerciale, vuole creare una rete di affiliazione e distribuzione dei suoi prodotti.
• L'affiliato (franchesee): � colui che desidera avviare un'attivit� commerciale, avvalendosi del vantaggio di rappresentare un marchio che � gi� forte sul mercato.

Franchising: gli obblighi delle parti

Il franchising � un accordo commerciale che prevede i seguenti e rispettivi obblighi:

• L'affiliante (franchisor) concede all'affiliato l'utilizzo del marchio e fornisce la sua esperienza e le sue conoscenze sulle tecniche di vendita per distribuire i suoi prodotti o servizi con l'obiettivo di fargli ottenere il massimo profitto. Conoscenza e competenza del franchisor rappresentano il know- how, che consentono al franchesee d'intraprendere un'attivit� con un rischio ridotto, anche attraverso la formazione e l'assistenza.
• L'affiliato (franchesee), da parte sua, deve pagare al franchisor una fee d'ingresso, pi� una royalty (fissa o variabile). Il contratto pu� prevedere anche il pagamento di un canone periodico per le spese pubblicitarie, per l'attivit� di promozione del marchio a livello locale e nazionale da parte del franchisor.

Questa formula presenta vantaggi per entrambe le parti. Il franchesee non � costretto a partire da zero per mettere in piedi la propria impresa e il franchisor pu� espandere la sua rete distributiva.

Franchising: le responsabilit�

• L'affiliato ha la responsabilit� di gestire il punto vendita e di sopportare tutti gli oneri che ne derivano (rischio d'impresa), a meno che il contratto non disponga diversamente.
• L'affiliante invece deve promuovere il marchio, formare il personale, arredare i locali e organizzare i vari punti vendita. Il contratto pu� prevedere che per queste attivit� l'affiliato debba sopportare alcuni costi.

Sull'affiliante grava soprattutto la responsabilit� dell'eventuale mancato successo del marchio. Per questa ragione l'affiliante deve assicurare e dimostrare all'affiliato, sin dalla fase precontrattuale, di aver gi� sperimentato con successo la propria formula commerciale. Non si deve dimenticare infatti che l'affiliato il pi� delle volte � alle prime armi. Egli ha quindi il diritto di ricevere tutte le informazioni (previsione del fatturato annuale, costi minimi di fornitura, obblighi legati alla manutenzione di arredi e locali) necessarie ad investire il suo denaro in una formula imprenditoriale "sicura".

Franchising: caratteristiche contrattuali tipiche

• Fee o quota d'ingresso: per entrare a far parte di un franchising l'affiliato deve pagare una quota d'ingresso all'affiliante, che pu� essere di importo variabile. La somma � commisurata ai servizi offerti, alla formazione, all'assistenza ricevuta dall'affiliante e soprattutto alla popolarit� del marchio. Pi� il marchio � famoso, pi� la fee d'ingresso � elevata.

Royalties: rappresentano il corrispettivo mensile che l'affiliato paga all'affiliante. Esse possono essere corrisposte sotto forma di canone fisso o in misura percentuale sui guadagni. In alcuni casi l'affiliante pu� decidere di non applicare alcuna royalty all'affiliato, perch� di fatto ha gi� un ritorno economico dato dalla distribuzione dei suoi prodotti e servizi.

• Esclusiva territoriale: a tutela dell'affiliato di solito l'affiliante garantisce l'esclusa territoriale. Tale previsione � condizionata dal tipo di attivit� dell'affiliante e pu� essere concessa dietro il pagamento di una quota ulteriore a carico dell'affiliato. L'art. 3, comma 4 lettera c) della legge 129/2004 prevede che il contratto deve espressamente indicare "l'ambito di eventuale esclusiva territoriale sia in relazione ad altri affiliati, sia in relazione a canali ed unit� di vendita direttamente gestiti dall'affiliante".

Sugli obblighi a cui � tenuto l'affiliante, in assenza dell'esclusiva territoriale in favore dell'affiliante si � espresso il Tribunale di Milano con sentenza del 6/03/2017. Il giudicante ha stabilito che, nel caso in cui non venga pattuita contrattualmente una zona di esclusiva in favore dell'affiliato, l'affiliante ha comunque l'obbligo di creare una rete di distribuzione "razionale" senza sovrapposizioni tra affiliati. Il Tribunale valorizza il dovere di buona fede in fase di esecuzione del contratto, dovere che, genera altre obbligazioni contrattuali, rispetto a quelle disciplinate specificamente dall'accordo.

• Assistenza e i servizi offerti dall'Affiliante: l'assistenza e i vari servizi che l'affiliante fornisce all'affiliato � importantissima in questo tipo di contratto, perch� permette il perfetto coordinamento dell'affiliato con la casa madre e tutti gli altri punti di distribuzione.

Franchising: il diritto di recesso

Come in tutti i contratti, anche in quello di franchising, pu� verificarsi che le parti decidano d' interrompere il loro rapporto.

• L'ipotesi pi� frequente � quella in cui l'affiliato manifesti l'intenzione di interrompere il contratto, prima della scadenza naturale, perch� non ha raggiunto i risultati economici sperati o perch� � in perdita. Di solito i contratti di franchising non prevedono il recesso anticipato dell'affiliato, se lo fanno pongono a suo carico delle penali molto elevate o stabiliscono anticipatamente i casi specifici in cui � possibile. All'affiliato che intende recedere dal contratto non resta quindi che aprire contenzioso con l'affiliante.
• Pu� anche verificarsi per� che, nel momento in cui il contratto giunga alla sua naturale scadenza, l'affilante non voglia (in assenza di una clausola che disponga il rinnovo automatico o che lo stabilisca solo in determinati casi), rinnovare il contratto all'affiliato, che invece ha interesse a proseguire il rapporto per non perdere il denaro investito o perch� non ha alternative occupazionali. In caso di disaccordo tra le parti � naturale che insorga una controversia tra le parti.

L'unico modo per evitare queste situazioni � di regolamentare nel contratto le condizioni di fine rapporto, cercando di contemperare gli interessi di entrambe le parti. Per non penalizzare troppo la parte debole del rapporto dovrebbe essere garantito all'affiliato l'esercizio del diritto di recesso anticipato, magari applicando penali non troppo elevate o imponendo un periodo congruo di preavviso.

Franchising: inadempimento degli obblighi contrattuali

Il franchising � un contratto a prestazioni corrispettive, in cui il sinallagma rappresenta il punto di equilibrio pattuito tra le parti nell'adempimento degli obblighi rispettivi. La parte che adempie pu� chiedere la risoluzione nel momento in cui la controparte � inadempiente.

Ai sensi del comma 3 art 3 legge 129/2004 infatti "� fatta salva l'ipotesi di risoluzione anticipata per inadempienza di una delle parti."

- Il Tribunale di Velletri, con sentenza n. 1324/2016 ha deciso che deve essere risolto per inadempimento contrattuale il rapporto di franchising, se l'affiliante non rispetta gli obblighi di contenuto contrattuale previsti dalla Legge Franchising n. 129/2004, poich� trattasi di elementi essenziali e necessari per realizzare l'integrazione tra franchisor e franchesee, ai sensi dell'art. 3, co. 4, della norma stessa.

- Il Tribunale di Torino, nella sentenza n. 3613/2016 ha respinto la richiesta di risoluzione precisando che, nell'ambito del contratto di franchising, chi fa valere l'inadempimento di controparte � tenuto a fornire un quadro probatorio ben definito affinch� vengano accolte le domande di risoluzione anticipata, restituzione dei canoni pagati e risarcimento del maggior danno sofferto. In questo caso inoltre non � neppure sussistente il requisito della "gravit�" dell'inadempimento. Il franchisor ha infatti l'obbligo principale di permettere l'uso e lo sfruttamento commerciale del marchio, beneficiando in questo modo dell'attivit� promozionale e pubblicitaria del franchesee; per cui la parziale fornitura degli arredi dei locali commerciali va considerata come obbligazione del tutto marginale nell' economia del globale del contratto e il suo inadempimento di "scarsa importanza".

Franchising: quando il contratto � annullabile?

L'annullamento (e il risarcimento del danno in presenza dei presupposti) � previsto dall'art. 8 della legge n. 129 del 6/05/2004 quando una delle due parti contrattuali fornisce false informazioni. La condotta che conduce all'annullamento sanzionato pu� estrinsecarsi in una condotta attiva (comunicazione di informazioni false), od omissiva (omissione dolosa di informazioni fondamentali per la conclusione del contratto, da valutarsi altres� alla luce degli obblighi precontrattuali di lealt�, correttezza e buona fede).

Franchising: quando il contratto � nullo?

Ai sensi dell'art. 3 della legge n. 129 del 6/05/2004, il contratto di franchising � nullo se non � redatto in forma scritta, poich� essa � prevista ad substantiam. La norma ha, prima di tutto, una funzione di tutela nei confronti dell'affiliato poich� il contratto non contiene solo la regolamentazione dell'accordo, ma tutto un insieme di informazioni che conferiscono certezza al suo contenuto.

Per il Tribunale di Bologna, inoltre, come precisato nella sentenza 19 agosto 2017 "� nullo il contratto sottoscritto dalle parti nel quale il know-how non � descritto in modo sufficientemente esauriente per mancanza di indicazione per iscritto di un elemento essenziale, e dunque per indeterminatezza dell'oggetto. Il criterio della segretezza non significa che il contratto debba restare misterioso-segreto rispetto al contenuto del know-how, cio� che non lo renda manifesto non mettendo nero su bianco; viceversa, il contratto dovrebbe far agevolmente comprendere la ragione per cui il know-how con determinate e specifiche caratteristiche sia "segreto" ma "sostanziale", e come tale trasmesso in modo chiaro all'Aderente con le sue peculiarit�, in modo da giustificare compensi e quant'altro questi � tenuto a corrispondere all'Affiliante".

Franchising: concorrenza sleale

Il mancato rispetto del patto di non concorrenza post contratto, da parte del franchesee, rappresenta una fonte frequente di contenzioso. Questo patto � molto utilizzato nei contratti di franchising, perch� con essi il franchisor mira a tutelare la reputazione e l'identit� della rete di distributori e ad impedire che il know-how e l'assistenza fornita in costanza del rapporto avvantaggi l'ex affiliato.

Questo patto poich� comprime la libera concorrenza � sottoposto alla normativa antitrust nazionale ed europea. Per evitare qualsiasi contenzioso � quindi opportuno, nella redazione del patto di non concorrenza, di attenersi ai principi enunciati dalle normative di settore pensionate.

Importante, in tema di patto di non concorrenza la pronuncia di inizio 2017 della Sezione specializzata in materia d'Impresa del Tribunale di Milano. L'attrice chiedeva alla controparte di cessare l'attivit� di vendita al dettaglio di fiori e piante, tramite l'utilizzo dei segni relativi al marchio. Le parti avevano in effetti stipulato un contratto di franchising in cui, al momento della cessazione del rapporto era previsto l'obbligo, a carico dell'affiliato di cessare l'attivit� di vendita di fiori e piante "sotto la denominazione, il marchio e l'insegna dell'affiliante, con il connesso obbligo di distruzione di tutti i segni distintivi." Il Tribunale ha ritenuto che "la resistente non ha pi� il diritto all'uso dei segni di titolarit� della ricorrente, come ribadito pleonasticamente dall'art. 12 del contratto di affiliazione stipulato dalle parti", poich� "lo scioglimento del vincolo contrattuale di affiliazione fa venire meno la fonte che autorizzava l'affiliato ad utilizzare i segni distintivi per l'esercizio dell'attivit� contrattuale, consentendogli di azionare sia i diritti nascenti dal contratto che quelli assoluti di privativa".

Franchising: abuso di dipendenza economica e abuso di posizione dominante

- Il divieto di abuso di dipendenza economica � previsto dall'art. 9 Legge n. 192 18/06/1998, sulla subfornitura nelle attivit� produttive, al fine di tutelare il subfornitore. La disposizione di legge vieta a una o pi� imprese, di abusare dello stato di dipendenza economica di un'impresa cliente o fornitrice. La norma definisce la dipendenza economica la situazione in cui un'impresa, nei rapporti commerciali con un'altra, determini un eccessivo squilibrio di diritti e di obblighi. Per valutare la sussistenza di dipendenza economica, � necessario tenere conto della possibilit� concreta, per la parte che ha subito l'abuso, di reperire alternative soddisfacenti sul mercato. L'abuso pu� anche manifestarsi attraverso il rifiuto di vendere o di comprare e nella imposizione di condizioni contrattuali immotivatamente gravose o discriminatorie o nella interruzione arbitraria delle relazioni commerciali in corso. La norma vieta espressamente il patto con cui si realizzi l'abuso di dipendenza economica e lo sanziona con la nullit�.

Con un'interessante ordinanza di inizio 2017 il Tribunale di Bergamo evidenzia come l'abuso di dipendenza economica sia tipica dei rapporti di franchising. "Tipici i casi della distribuzione integrata di veicoli e del franchising, dove � rispettivamente � il concessionario e il franchesee, avvinti da un contratto che li lega in esclusiva all'altra parte e che impone loro dei minimi di target, effettuano cospicui investimenti nell'attivit� (per allestire i locali, per assumere del personale, per acquisire il know � how, per sostenere campagne promozionali, etc.), ci� anche e soprattutto nell'interesse del partner forte, nella speranza di un lungo periodo di collaborazione: investimenti che, in caso di recesso ad nutum, vengono ad essere vanificati e difficilmente possono essere riconvertiti.

- Si ha abuso di posizione dominante quando un' impresa ha il potere di esercitare una forte influenza e pu� agire senza tenere conto della concorrenza nazionale ed europeo e sfrutta il suo potenziale in modo abusivo, danneggiando in questo modo i concorrenti e i consumatori. La legge non vieta la posizione dominante di per se, ma il suo abuso (art. 3 Legge n. 287/1990).

Il Tribunale di Milano, con sentenza 6 dicembre 2017 chiarisce, in materia di franchising, la differenza tra abuso di dipendenza economica ed abuso di posizione dominante: "mentre l'abuso di posizione dominante, rilevante per integrare la fattispecie antitrust, comporta la necessit� di individuare anzitutto il mercato rilevante, l'abuso di dipendenza economica attribuisce rilievo non alla posizione dominante di un'impresa sul mercato, ma all'abuso e allo squilibrio delle imprese nell'ambito di un rapporto negoziale� Non � decisivo, invece, che l'abuso di dipendenza economico sia previsto dal legislatore espressamente con riguardo solo alla fattispecie della subfornitura nelle attivit� produttive, poich�, per giurisprudenza costante, esso rappresenta un principio generale". Quindi: "mentre le norme antitrust sono disposizioni generali dirette a tutelare il processo concorrenziale in relazione all'assetto di mercato, la norma relativa alla dipendenza economica, prevista nella disciplina della subfornitura nelle attivit� produttive, costituisce una regola inerente alla disciplina dei rapporti contrattuali fra le parti, con finalit� che possono prescindere dalla loro incidenza sui meccanismi concorrenziali."

Franchising: tipi

• Franchising di produzione: l'affiliante produce i propri beni e li distribuisce attraverso gli affiliati
• tipici sono i marchi di abbigliamento (negozi mono-marca come Camomilla � Mara Diva - Cosette)), intimo (Yamamay � Lovable - Intimissimi) borse (Particolari), accessori (Stella Zeta, scarpe (Bata) e arredamento (CreativeLive). Il prodotto � contraddistinto dalla presenza del marchio.
• Franchising di distribuzione: catene in cui il franchisor ha il ruolo di centrale acquisti. In sostanza esso acquista grandi quantit� di prodotti da vari produttori e li distribuisce agli affiliati. In questo modo l'affiliato si avvantaggia della selezione dei fornitori effettuata a monte dall'affiliante. Tra le pi� famose presenti sul mercato ci sono Oviesse, Coin e Upim.
• Franchising di servizi: come suggerisce il termine stesso, il franchising non � creato per distribuire prodotti, ma per prestare servizi di vario genere. Basti pensare ai franchising sorti nel settore della ristorazione (Grease American Grill, Sushi Art Day, Pizzeria Panarea), dell'assistenza familiare a domicilio (Sostegno Famiglia � Privata Assistenza) e dei viaggi (I Viaggi dell'Orso- Last Minute Tour).

Franchising: l'elenco dei pi� diffusi e redditizi

Per chi volesse provare a entrare nel mondo del Franchising, ecco una lista delle affiliazioni di maggiore successo in Italia, per intraprendere, con investimenti modesti, un'attivit� d'impresa nei settori pi� svariati:

• Posta Privata Nazionale
• Friking - abbigliamento low cost
• Solo Affitti
• Pinguino viaggi Network
• Momenti di T�
• Parentesi Caff�
• Natur Plus � prodotti bio
• Husse � consegna a domicilio alimenti per animali
• Easy Care � assistenza domiciliare
• Eco Car Wash � lavaggio auto
• Ecojet - cartucce in conto vendita
• Lavatu � lavanderie automatiche a gettone
• Diet Natural � nutrizione dietetica
• Love Story � organizzazione matrimoni ed eventi
• Papilio � arredamento chic per il bagno
• Frida's � fiori low cost
• Tecno&Led � soluzioni per l'illuminazione a basso costo
• Smaltendo � smaltimento rifiuti
• Yoog � yogurt
• Taddia Group � infortunistica stradale
• IFC System Point � corsi di sicurezza sul lavoro
• La Maisonnette � asili