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Data: 24/10/2022 12:00:00 - Autore: Valeria Zeppilli![]() Cos'� il contratto point and clickIl contratto point and click � una modalit� di conclusione dei contratti utilizzata nel commercio elettronico. Esso, in sostanza, prevede che la volont� negoziale del contraente rispetto a un modulo negoziale online sia espressa compilando i campi elettronici di volta in volta proposti e cliccando sul pulsante previsto per l'accettazione, il cd. tasto negoziale virtuale. Validit� del contratto point and clickIl contratto point and click � pienamente valido.
Il nostro ordinamento giuridico, infatti, si basa sul principio di libert� delle forme nella conclusione degli accordi negoziali, con le uniche eccezioni rappresentate dai casi in cui � espressamente richiesta la forma scritta, che sono quelli contemplati dall'articolo 1350 del codice civile. Di conseguenza, e salvo quanto appena detto, le parti possono manifestare il proprio consenso rispetto a un determinato contratto in qualsiasi modo, anche per fatti concludenti o, rimanendo nell'ambito che qui interessa, con un semplice click sul computer. Il click vale come consensoIn altre parole, nei contratti point and click, la spunta sul pulsante negoziale virtuale rappresenta il comportamento concludente espressivo dell'intenzione di concludere il contratto ed � il momento in cui la volont� delle parti contrattuali si incontra, rendendo efficace il contratto stesso. Il click, in sostanza, vale come consenso, necessario per il perfezionamento e la validit� dell'accordo. Le clausole contrattualiChiaramente, al fine della conclusione del contratto � indispensabile che la parte che offre i propri servizi online renda note agli interlocutori le condizioni contrattuali generali e le varie clausole negoziali, anche inserendole in schermate web diverse, purch� collegate con un link messo in evidenza ed effettivamente accessibile. La trasparenza del contratto point and clickIl soggetto che fornisce beni o servizi tramite la societ� dell'informazione e che si avvale della modalit� di conclusione del contratto in analisi deve attenersi a quanto disposto dall'articolo 13 del decreto legislativo numero 70/2003, salvo differente accordo raggiunto tra parti diverse dai consumatori. In particolare, per garantire la trasparenza del contratto point and click, il prestatore deve, senza ingiustificato ritardo e per via telematica, inviare al destinatario una ricevuta dell'ordine nella quale vanno inseriti:
Contratto point and click e clausole vessatorieLa questione pi� controversa in materia di contratti point and click attiene alle clausole vessatorie, ovverosia quelle che sono tali da porre chi sottoscrive il contratto in una posizione di particolare svantaggio rispetto al soggetto che lo ha predisposto. Per tale ragione, il nostro ordinamento prevede che le clausole vessatorie siano approvate espressamente. Cosa fare, dunque, in caso di contratto point and click?L'e-commerce, che � l'ambito nel quale assume rilevanza tale forma di conclusione di accordi, non � in alcun modo esonerato dal rispetto delle disposizioni sulle clausole vessatorie dettate dagli articoli 1341, comma 2, e 1342, comma 2, del codice civile e dagli articoli 33 e seguenti del codice del consumo, con la conseguenza che le clausole vessatorie sono nulle se non sono sottoscritte specificamente. La posizione della giurisprudenzaCi� posto, in giurisprudenza si sono formati due diversi orientamenti:
Per la tesi pi� restrittiva quindi � necessario utilizzare la firma digitale o ricorrere alle modalit� tradizionali e, quindi, alla firma sul documento cartaceo. Particolarmente rilevante, in tale senso, � un'ordinanza del 30 aprile 2012, emessa dal Tribunale di Catanzaro, ove si legge che con riferimento alle clausole vessatorie online deve ritenersi che "non sia sufficiente la sottoscrizione del testo contrattuale, ma sia necessaria la specifica sottoscrizione delle singole clausole, che deve essere assolta con la firma digitale. Dunque, nei contratti telematici a forma libera il contratto si perfeziona mediante il tasto negoziale virtuale, ma le clausole vessatorie saranno efficaci e vincolanti solo se specificamente approvate con la firma digitale". La tesi era stata avvalorata in effetti dallo stesso codice dell'amministrazione digitale (cd. CAD), ma per i consumatori questo ha sempre rappresentato un ostacolo spesso difficile da superare, perch� generalmente tali strumenti di firma sono in possesso solo di coloro che li utilizzano per lavoro. Nella prassi, nonostante la posizione pi� rigida della giurisprudenza, si sono diffusi dei rimedi che prevedono un doppio e separato click: uno con il quale si approva l'intero contratto, l'altro con il quale si approvano le singole clausole vessatorie. Si tratta di una soluzione praticata da diversi siti web, sebbene la sua validit� giuridica sia ancora controversa. Un passo in avanti rispetto alle posizioni pi� rigide era stato fatto con le modifiche apportate nel 2016 al CAD, all'articolo 21 comma 1 (oggi abrogato) il quale prevedeva che "il documento informatico cui � apposta una firma elettronica soddisfa il requisito della forma scritta e sul piano probatorio � liberamente valutabile in giudizio tenuto conto delle sue caratteristiche oggettive di qualit�, sicurezza, integrit� e immodificabilit�". A ben vedere nel testo non si faceva alcun riferimento alla firma elettronica avanzata, qualificata o digitale, ma si conferiva a una generica firma elettronica il valore di strumento idoneo a soddisfare la forma scritta. Anche la modalit� point and click quindi, secondo un'interpretazione evolutiva, pu� essere considerata in tal senso rilevante, dando un sostegno pi� forte all'opzione del doppio click separato. Peccato che poi, come gi� detto, il comma 1 dell'art. 21 CAD � stato abrogato dal Dlgs n. 217/2017, che tuttavia ha avuto il pregio di aggiungere il seguente comma 1 bis all'art 20 del CAD: "Il documento informatico soddisfa il requisito della forma scritta e ha l'efficacia prevista dall'articolo 2702 del Codice Civile, quando vi e' apposta una firma digitale, altro tipo di firma elettronica qualificata o una firma elettronica avanzata o, comunque, e' formato, previa identificazione informatica del suo autore, attraverso un processo avente i requisiti fissati dall'AgID ai sensi dell'articolo 71 con modalit� tali da garantire la sicurezza, integrit� e immodificabilit� del documento e, in maniera manifesta e inequivoca, la sua riconducibilit� all'autore. In tutti gli altri casi, l'idoneit� del documento informatico a soddisfare il requisito della forma scritta e il suo valore probatorio sono liberamente valutabili in giudizio, in relazione alle caratteristiche di sicurezza, integrit� e immodificabilit�. La data e l'ora di formazione del documento informatico sono opponibili ai terzi se apposte in conformit� alle Linee guida." Alla luce di detta modifica normativa, si segnala la recente posizione della Cassazione, per la quale il procedimento "point and click", che presuppone che la volont� negoziale del cliente venga espressa online attraverso la compilazione di un modulo elettronico predisposto dal fornitore e cliccando su un pulsante di accettazione, � sufficiente ad integrare la forma scritta, laddove questa non sia richiesta a pena di nullit� (cfr. Cass. n. 9413/2021). |
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